Устав Общества - не самый любимый документ собственника компании. Скорее всего, он читал его один раз - на собрании участников, когда этот Устав утверждался. А мог и вовсе не читать, поскольку он нужен лишь для того, чтобы зарегистрировать предприятие. Такого мнения придерживаются не только собственники, но и юристы, копирующие типовые шаблоны из информационных баз.
Но это опасное заблуждение, поскольку Устав – один из наиболее важных документов, в силах которого защищать интересы владельцев бизнеса. Несерьезный подход к его составлению может привести к плачевным результатам, устранить которые может оказаться не под силу даже самым опытным юристам.
Что представляет собой стандартный типовой Устав?
Это полностью скопированные статьи Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» до слов «…если иное не установлено уставом».
Обычно, в уставы любых компаний юристы включают только общий порядок из закона, который там совершенно ни к чему, поскольку существует сам закон. Подобный подход и является источником проблем для собственников компании.
Чем отличается обычный устав от идеального, лучше всего проиллюстрировать на примере положения закона об отчуждении доли в ООО третьим лицам:
Обычный устав:
«Продажа либо отчуждение иным образом доли и части доли в уставном капитале общества 3-м лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом»
Идеальный устав:
«Продажа либо отчуждение иным образом доли и части доли в уставном капитале общества 3-м лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, если это не запрещено Уставом Общества»
Обычно, в Устав компании включают только первую часть фразы, которая не предусматривает никаких запретов либо исключений.
Чем это может обернуться?
Игнорирование последней части фразы может привести к тому, что в составе членов Общества появится постороннее лицо. Сделать это довольно просто, поскольку есть требование закона: если осуществляется продажа доли третьему лицу, то участники общества имеют преимущество в приобретении этой доли.
Но в случае, если они не реализовали свое право, то долю может приобрести третье лицо. Эти положения детально расписаны в законе (статья 21). Но распространяется она исключительно на продажу доли. Мена, дарение, взнос в имущество - на эти случаи такого ограничения нет! А значит, совладельцем может легко стать третье лицо – в обход ограничения при покупке доли. В этом случае защитить свои права не просто сложно, но и почти невозможно, поскольку совершенная сделка не нарушала ни закон, ни Устав компании, при составлении которого не позаботились вписать исключения и правила на данный случай.
Каким пунктам Устава следует уделить первостепенное внимание?
1. Порядок выхода и входа участников в ОбществоСледует учитывать, что участник Общества действительно имеет право в любой момент выйти из Общество. При этом Общество обязано выплатить ему стоимость его доли.
«Участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других участников или общества, если это предусмотрено уставом общества.» (п.1 ст. 26 указанного закона)
Таким образом, если в вашем Уставе будет просто скопирована данная норма, то любой участник компании сможет в самый неподходящий момент заявить о своем выходе и тем самым навредить бизнесу, особенно если он владеет большой долей и ее выплаты нанесут серьезный удар по бюджету фирмы.
Необходимо предусмотреть в Уставе способ выхода и выплаты доли, удобный и для участника, и для Общества. К примеру, внести запись о том, что выплата будет производиться частями. Таким образом, не будут ущемлены интересы участника, он сможет выйти из Общества в любое время, а компании не придется извлекать из собственного бюджета сумму для единовременной выплаты.
Работники с долей в Обществе
Как быть с сотрудниками, которые получили свою долю в Обществе в качестве мотивации и стали участниками? В Уставе должно быть обязательно прописано, что будет в случае расторжения с ними трудового договора: остаются ли они участниками или нет.
Также Устав обязательно должен декларировать:
– процедуру выхода такого сотрудника из состава участников;
– порядок выплат его доли (обязательная продажа своей доли остальным участникам с постепенной выплатой стоимости его доли и т.п.).
Как помешать третьему лицу получить долю в Обществе?
Чтобы избежать попадания в состав участников третьего лица, нужно учесть при составлении Устава один вариант из следующих:
1) запретить отчуждение доли третьему лицу на любых основаниях: покупка, мена, дарение, взнос в имущество (это должно касаться и уставного капитала);
2) разрешить отчуждение доли третьему лицу, но при условии наличия письменного согласия от всех участников ООО (лучше, нотариально заверенное);
3) участники или общество имеют преимущество перед третьим лицом в покупке доли (или ее части).
Второй и третий пункты не исключают друг друга и могут быть внесены в Устав одновременно.
Говоря о преимуществе покупки доли выходящего участника, не нужно забывать о документальном закреплении оферты (формальном предложении о сделке с указанием конкретных условий). Закон регламентирует, что оферта считается полученной участниками в тот день, когда ее получил директор Общества. Но Закон устанавливает, куда ее должен направлять директор дальше. Вот тут-то и кроется возможность для злоупотребления, особенно если директор – уходящий участник.
Чем опасны правопреемники и наследники юридических лиц?
«Доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являющихся участниками общества, если иное не предусмотрено уставом общества с ограниченной ответственностью» (п. 8 ст. 21 указанного закона)
Есть три варианта развития событый по Уставу:
– правопреемники и наследники не имеют права становиться участниками, но они получают выплату стоимости доли;
– они могут войти в состав, но только после письменного согласия всех участников;
– они при желании могут стать участниками без каких-либо дополнительных требований.
Поскольку большинство споров возникают как раз из-за определения рыночной стоимости акций и долей, следует также документально закрепить:
– способ определения реальной цены доли (например, из бухгалтерских отчетов на определенную дату);
– каким способом будет выбираться оценщик (голосование, жеребьевка, и так далее).
К счастью, закон заботится о защите интересов всех участников компании, поэтому в случае увеличения уставного капитала, третье лицо может войти в состав только после единогласного решения, принятого путем голосования.
2. Распределение полномочий
Обязательно следует подумать о распределении полномочий между руководящими органами Общества с учетом действительного состояния дел: главенствующий совет директоров, который осуществляет, например, контроль за руководителем компании.
Как это можно сделать:
– определить категории сделок, которые могут быть совершены руководителем только после письменного одобрения советом директоров на общем собрании;
– документально закрепить, что руководитель не может принимать важные решения от имени совета директоров. Подписанные руководителем договоры без подписи совета не имеют юридической силы.
3. Вклады в имущество общества: как их нужно вносить
Вклад в имущество компании – действенный безналоговый инструмент пополнения активов Общества. Он регламентирован статьей 27 закона, но обязательно должен быть документально закреплен в Уставе.
Следует указать, что эти вклады могут осуществляться деньгами, движимым и недвижимым имуществом без учета пропорциональности долей, которые принадлежат участникам.
4. Обязанности и права участников Общества (дополнительные)
Как раз здесь кроются подводные камни. Если в Уставе не закреплены дополнительные обязанности и права участников, то возможны злоупотребления. Поэтому в документ можно включить следующие пункты:
1) участник, работающий по трудовому договору в случае его расторжения должен продать свою долю остальным членам по заранее оговоренной цене в независимости от того, насколько возросла ее стоимость на сегодняшний день. Основание в этом случае подойдет любое.
2) участник, который не согласен с решением, принятым на собрании оставшимися членами, может потребовать у них выкупить свою долю.
5. Как должны проходить общие собрания участников Общества
Организация подготовки и проведения общих собраний всех участников – очень важный момент, но в Законе прописаны абсолютно нереальные сроки созыва собрания вне очереди.
Директор должен:
– за 5 дней принять решение о собрании;
– за 30 – уведомить всех участников при помощи заказного письма;
– за 10 – известить о том, что он вносит изменения в повестку дня и т.д.
Но ведь современные компании работают в совершенно другом ритме. Порой, оперативно принятое решение может обернуться приличной прибылью, а промедление – убытками. Вы можете самостоятельно прописать в Уставе свои сроки по сбору внеочередного собрания.
Как видите, Устав Общества – это документ, который может защитить интересы участников Общества. Естественно, если он грамотно составлен. Если вы позаботитеь о закреплении описанных моментов, то сможете не бояться злоупотреблений со стороны других участников, третьих лиц или работкиков, которые имеют долю.
Оставшиеся статьи Закона можно даже не вносить в Устав. Таким образом, главный документ вашей компании займет не более двух страниц и все заинтересованные лица смогут его детально изучить.
Подготовить Идеальный Устав для вашей компании помогут наши юристы!